Источникигражданскогоиторговогоправазарубежныхстран

B связисанализомисточниковзарубежногогражданскогоиторговогоправа, какивообщеприизученииэтогоправавцелом, можетвозникнутьвопросопринципиальнойвыполнимостиданнойзадачи. Всамомделе, зарубежныхстранмногоивследствиеразличийэкономического, политическогоикультурногоразвитияправоваясистемакаждойизнихобладаетбольшимсвоеобразием. ДостаточновспомнитьхотябырецепциюримскогочастногоправастранамиконтинентальнойЕвропы, становлениеиразвитиеанглийскогопрецедентногоправа, взаимосвязьивзаимовлияниеразличныхправовыхсистем, особенностиправаСША, Японии, Испанииидругихстран. Например, испанскийкатолицизм, восемьвековарабскоговладычества, последующаяРеконкистаидажевеликиегеографическиеоткрытия XV-XVI вв. досихпорнакладываютсвойотпечатокнетольконамногиеатрибутыматериальнойидуховнойкультурыэтойстраны, ноинаееправоиправовыевоззренияиспанскихюристов^[57].

Конечно, представленияобожественномпроисхожденииправаприсущимногимзарубежнымавторам, однако, думается, нигдеонинесильнытак, каквИспании. Ничем, кромекакрелигиозныммистицизмом, идущимизглубинывеков, нельзяобъяснитьиформулуст. 30 ГражданскогокодексаИспании, покоторой «ребеноксчитаетсярожденнымиобладаетгражданскойправоспособностью, если имеет человеческое тело ипроживет 24 часасмоментаотделенияотматеринскогоорганизма» (курсивнаш. – И.З.). Связьэпохивеликихгеографическихоткрытийсиспанскимчастнымправомпроявляетсянетольковтомсильномвлиянии, котороеГражданскийиТорговыйкодексыИспанииоказалинаразработкугражданскихиторговыхкодексоврядастранЛатинскойАмерики, ноиввозрастаниипропагандыролиИспаниикак «праматери» латиноамериканскихстран, вусилениивэтойобстановкеиберо-американскихсвязейвизученииправа^[58].

Несмотрянасвоеобразиеправовыхсистем, возможностьобобщеннойхарактеристикиисточниковгражданскогоиторговогоправамногихстранобусловливаетсясходствомихпринципиальныхчерт: гражданскоеиторговоеправопреждевсегоохраняетчастнуюсобственность, провозглашаетравенствовсехсубъектовпередзакономиимеетобщиетенденцииразвития. Облегчаетзадачуиналичиеопределенныхклассификацийправовыхсистем. ОднуизнихпредлагаетизвестныйфранцузскийкомпаративистРенеДавид. Всвоейвыдержавшеймногоизданийкниге «Большиеправовыесистемысовременности»^[59]онделитвсеправовыесистемы начетыре «семьи»: романо-германскую, англоамериканскую, социалистическуюирелигиозно-традиционную^[60].

Рассмотримкраткоосновныеисточникигражданскогоиторговогоправанекоторыхразвитыхстран, преждевсегострантакназываемого «треугольника», т. е. странЗападнойЕвропы, входящихвЕвропейскиеСообществаивЕвропейскийСоюз (Франции, ФРГ, Англииидр.), атакжеСШАиЯпонии. ПравостранЕСиСШАотносятсясоответственнокромано-германскойиангло-американскойсемьямправовыхсистем. ПравоЯпониитипологическипринадлежитктрадиционнымправовымсистемам. Походуизложениябудетиспользоватьсязаконодательство, атакжелитературадругихстран: Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Скандинавскихстран, Австралии, отдельныхразвитыхстранАзии, АфрикииЛатинскойАмерики.

Основными источниками гражданского и торгового права втойилииноймереслужат: 1)закон; 2) административныеакты; 3) судебнаяпрактика (прецеденты); 4) обычаи; 5) международныесоглашения. Некоторыеизнихуходяткорнямивэпохуфеодализмаидажерабовладельческогоримскогочастногоправа. Различныеисточникииграютнеодинаковуюрольвотдельныхстранах – взависимостиотисторическисложившихсяусловийитрадиций. Встранахромано-германскойсистемыопределяющеезначениеимеютзаконы, впервуюочередьгражданские, торговыеииныекодексы, австранаханглоамериканского (общего) права – судебныерешения.

Разумеется, местозаконоввбуквальномсмыслесловавэтихстранахнередкозанимаютправительственныеииныеадминистративныеактыисполнительныхоргановвласти. Зарубежныеавторыобычнонеакцентируютнаэтомвнимания. Например, всоответствиисост. 1 ГражданскогокодексаИспании (ГКИ), М. Альбаладехоотноситкчислуисточниковгражданскогоправалишьзакон, обычайиобщие (генеральные) принципыправа^[61]. ТорговыйзаконкакосновнойисточникторговогоправаназываетипрофессорМануэльБросетаПонтвучебникеиспанскоготорговогоправа^[62]. Междутем, каквИспании, такивдругихстранахсуществуетогромныймассивделегированногозаконодательства.

Характернопредставлениезарубежныхавтороворолисудебныхрешенийвстранахромано-германскойсистемыправа. Испанскиеавторы (вследзаГКИ) неназываютрешениясудоввчислеисточниковправа. Однакоизвестно, чтоВерховныйсудИспаниифактическиформулируетвсвоихрешенияхобязательныеправилаповеденияприусловии, чтоонсампокрайнеймередваждыимследовал.