А. Нарушение соглашения государством-реципиентом

На этапе реализации международного инвестиционного проекта основной вал споров связан с нарушением условий осуществления инвестиционной деятельности. Это происходит, как правило, в результате изменения законодательства, одностороннего изменения государством-реципиентом условий инвестиционного соглашения, в связи с существенным изменением обстоятельств, исходя из которых было заключено инвестиционное соглашение. То есть речь идет о гражданско-правовой ответственности с иностранным элементом.

Инвестиционные конструкции в полной мере функционируют именно на гражданско-правовых началах. Именно последние определяют суть, смысл и содержание, обеспечивая функционирование указанных конструкций с использованием механизмов и правовых средств, присущих гражданскому праву*(536).

Инвестиционные споры между принимающим государством и иностранным инвестором могут возникнуть в связи с несвоевременностью действий государственных органов (таких как государственное одобрение инвестиционного соглашения, предоставление земельного участка, издание соответствующего акта и т.д.), что является серьезной угрозой для успешной реализации инвестиционного проекта.

Инвестиционные споры, связанные с изменением условий осуществления инвестиционной деятельности, возникают*(537):

- в результате изменения законодательства принимающего государства;

- в результате одностороннего изменения принимающим государством условий инвестиционного соглашения;

- в связи с существенным изменением обстоятельств, исходя из которых было заключено инвестиционное соглашение.

По мнению С.И. Крупко, в целях правовой стабильности, экономического равновесия сторон, предсказуемости при осуществлению инвестиций на основе инвестиционного соглашения следует применять и оговорку о внесении изменений в инвестиционное соглашение, и стабилизационную оговорку. При этом с помощью стабилизационной оговорки будут определяться условия экономического равновесия сторон, а с помощью оговорки о внесении изменений в инвестиционное соглашение эти условия будут соблюдаться*(538).

Оговорка об исполнении преследует цель подробно урегулировать все те мероприятия, которые должны последовать со стороны принимающего государства в ходе реализации инвестиционного проекта (включая указание на компетентные государственные органы, сроки совершения действий), а также последствия ненадлежащего исполнения или неисполнения государством перечисленных обязанностей. При наличии оговорки об исполнении в инвестиционном соглашении в случае бездействия или ненадлежащего действия государственного органа инвестор может предъявить требование именно к государству, а не к государственному органу, и потребовать возмещения причиненного ущерба в порядке, установленном гражданским законодательством. В этом последовательно проявляется специфика инвестиционных споров - возможность трансформации административно-правовых споров, имеющих своим предметом обжалование незаконных нормативных правовых актов, незаконных действий и бездействий государственных органов (их должностных лиц) в инвестиционных спорах между принимающим государством и иностранным инвестором. Таким образом, имеет место перенос ответственности с непосредственного нарушителя - государственного органа - на принимающее государство как сторону договора и гаранта соблюдения прав и интересов иностранного инвестора. За действие или бездействие государственного органа (его должностного лица) несет ответственность принимающее государство как сторона гражданско-правового договора. Это влечет гражданско-правовую ответственность принимающего государства за ненадлежащее исполнение или неисполнение условий инвестиционного соглашения в виде возмещения убытков. Таким образом, имеет место неделимость субъекта - стороны договора. В этом проявляется принцип повышенной степени защиты иностранного инвестора по сравнению с национальным инвестором и реализуется гарантия права инвестора на судебную защиту его прав и возмещение убытков государством.

Основанием наступления неблагоприятных последствий для инвестора является факт невыполнения условий инвестиционного проекта независимо от причин, приведших к этому. Однако иностранный инвестор может не исполнить или ненадлежаще исполнить свои обязательства из-за нарушения принимающим государством гарантий, установленных в нормативных правовых актах и (или) инвестиционном соглашении. В связи с этим К. Мауленов считает, что в целях защиты иностранного инвестора от злоупотреблений принимающего государства своей суверенной властью, исходя из специфики инвестиционных соглашений, ответственность инвестора "должна наступать лишь при виновном неисполнении обязательств". На взгляд автора, в этом проявляется проблема соотношения повышенной ответственности иностранного инвестора как предпринимателя за нарушение гражданских обязательств и государственной гарантии стабильности условий инвестиционной деятельности.